法律是什么

　　回溯西方文明史，法制的實(shí)踐未嘗停綴中斷，始終綿延向前。近代社會(huì)變遷可謂天翻地覆，但其中法制紋路卻是衣缽相傳、一脈相承、經(jīng)絡(luò)相沿。法制在西方呈二元結(jié)構(gòu)面相：觀念層面上是為人們的一種恒久追求，制度層面上則是制約人們行為的規(guī)則。無論是成文法與習(xí)慣法，法典法與判例法，國家法與民間法都有著這樣的基本社會(huì)功能。但從表現(xiàn)形式來看，制度是現(xiàn)實(shí)的，而觀念是理想的，現(xiàn)實(shí)與理想的隔阻和疏離似乎永難徹底克服。于是人們對(duì)于法律的追問，絕難有終了之時(shí)。

　　在中國歷史傳統(tǒng)上，這個(gè)問題仿佛從來都不是一個(gè)問題，沒有什么追問和探究的意義。不同歷史時(shí)期，不同社會(huì)立場的人們法律觀念上也許或多或少地存在差異，但基本上沒有構(gòu)成根本性的沖突和對(duì)立。法律是什么，對(duì)于中國人而言，幾乎是一個(gè)不言自明的事實(shí)。法律是“帝王之具”、“馭民之器”，法律無一例外的為當(dāng)權(quán)者的命令。法律就是法律，雖然也有過“非法之法”[1]的質(zhì)問和詰難，但終為主流的強(qiáng)勢(shì)話語所淹沒�！懊鞫Y以導(dǎo)民，定律以繩頑”[2]，法律在根本上似乎從未與什么美好的事情關(guān)聯(lián)�！靶唐鹩诒�”，源于戰(zhàn)亂：“君子以情用，小人以刑用”、“故禮教榮辱以加君子，化其情也；桎梏鞭撲以加小人，治其刑也�！薄叭艉踔腥酥畟悇t刑禮兼。”[3]在這里，法只是用來對(duì)付小人的。這樣，法律與小人一樣自然在人們的心目中地位低下，以至東坡大學(xué)士賦詩曰：“讀書萬卷不讀律�！奔词咕戎巫飷�，法律也僅僅是處于輔助地位。在一向以道德文章兼濟(jì)天下的中國文化傳統(tǒng)中，只有“律學(xué)”而無“法學(xué)”是很合理的。在這樣的傳統(tǒng)社會(huì)中，人們對(duì)法律避之猶恐不及，又何談信仰之有？

　　與此迥然相異的是，在西方國家中的自然法與實(shí)證法相對(duì)應(yīng)。自然法屬于較高的法（Higher Law），淵源于古希臘文化，古希臘思想家在人性基礎(chǔ)上探討人的行為原則時(shí)，提出了較高法的概念。它以柏拉圖的理念論作為哲學(xué)基礎(chǔ)。理念論將世界劃分為理念和現(xiàn)實(shí)兩部分，現(xiàn)實(shí)是理念的反映，現(xiàn)實(shí)必須符合理念。這種二元論是自然法思想的深刻根源。有了自然法或者較高的法的觀念，人們就可以據(jù)此批判現(xiàn)實(shí)的社會(huì)制度。自然法思想的這種潛在的革命意義，終將發(fā)生新的法律秩序并把人們的思想引向法治的理想。

　　在中國，“禮”作為封建社會(huì)法律的主要成份，有四個(gè)特征：第一、禮是等級(jí)性的行為準(zhǔn)則，按照個(gè)人的相對(duì)社會(huì)地位調(diào)整人們的相互關(guān)系。禮的等級(jí)性取決于封建社會(huì)的政治結(jié)構(gòu)；第二、禮是與特定社會(huì)情勢(shì)和各種地位相聯(lián)系的習(xí)慣性行為形式，而且禮是特定的、具體的行為標(biāo)準(zhǔn)，而不具有普遍性和抽象性；第三、禮不是實(shí)在的規(guī)則，在某種意義上，根本不能算是規(guī)則。沒有任何人制定禮，禮是活的社會(huì)秩序；第四、禮是非公開的，屬于不成文法，因此，它不是國家體制的產(chǎn)物。這些都說明當(dāng)時(shí)國家與社會(huì)混同還不存在嚴(yán)格的區(qū)分。后來出現(xiàn)了與“禮”相對(duì)應(yīng)的法，這種法是制定的規(guī)則，具有實(shí)證性；是由政府頒制、有著公共性；它是保障主權(quán)者對(duì)所有臣民實(shí)行統(tǒng)治的工具，具有普遍性；而且，中國傳統(tǒng)的社會(huì)不存在專門的法院，法律缺乏自治性[4].一般認(rèn)為，“以禮入法”，雖亦有以民為本、為政以德的長足之處，但也造成重人治、輕法治、藐視個(gè)體主體權(quán)利的存在這樣的后果。

　　從中國法律文化而言，中國傳統(tǒng)文化中形而上層面的缺失。古人云：“未能事人，焉能事鬼？未知生，焉知死�！盵5]圣哲先賢們?cè)诖藙澏ù税�，排拒了彼岸，跨越宇宙本源，而邁進(jìn)經(jīng)驗(yàn)世界。在這里我們看不到對(duì)終極的關(guān)懷，看到的只是一套世俗的意識(shí)形態(tài)體系的所謂的“實(shí)用理論”，這種理論熱衷于倫理反思，拒絕信仰。而當(dāng)西方法流傳到中國之時(shí)，卻被中國傳統(tǒng)的經(jīng)驗(yàn)-實(shí)用型思維方式作了形而下的處理，“法”被扭曲為“法律”，而作為精神和信念的“法”卻蕩然無存，留下的只是作為具體制度的“法律”。中國法文化湮沒在實(shí)用理性的定勢(shì)思維之中，這種文化結(jié)構(gòu)的片面性深刻地影響到中國法治社會(huì)的進(jìn)程。

[1] [2] 

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