證券發(fā)行制度研究

　　動(dòng)和證券發(fā)行管理的總和“。①二是廣義的，”證券發(fā)行，是指符合發(fā)行條件的商業(yè)組織或政府組織的以籌集資金為直接目的，依照法律規(guī)定的程序向社會(huì)投資人要約出售代表一定權(quán)利的資本證券的行為“。②三是狹義的，”指發(fā)行人以集資或調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)為目的做成的證券并交付相對(duì)人的單獨(dú)法律行為“。③本文不討論證券發(fā)行的定義，本文是在最廣義的意義上使用”證券發(fā)行“一詞，著重進(jìn)行的是制度的研究，而不是行為的研究。

　　一、證券發(fā)行信息披露制度

　　證券發(fā)行信息披露制度，是指發(fā)行人在公開發(fā)行證券時(shí)，根據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定，公開與證券發(fā)行有關(guān)的重大事實(shí)的材料的一種法律制度。

　　證券發(fā)行中奉行披露哲學(xué)，已是當(dāng)今世界各國證券法的主題之一。美國是最早建立發(fā)行信息披露法律制度的國家。美國證券專家認(rèn)為“信息披露哲學(xué)在于，每個(gè)投資者應(yīng)自己作出決定，這樣市場才能自由地發(fā)揮其功能，從而有效地分配社會(huì)資金。為了使投資者作出決定，相關(guān)信息必須提供給他或她”�！皬倪@個(gè)角度看，管理者的工作是確定哪些信息應(yīng)該公開并確保提供恰當(dāng)?shù)男畔�，即沒有錯(cuò)誤、遺漏和延誤的信息”。 ④這一段話道出了證券發(fā)行制度披露哲學(xué)的精髓。美國的證券法律也是這樣做的�！啊�1933年證券法》規(guī)定：發(fā)行人發(fā)行證券（除依法豁免的政府債券和抵押債券外）應(yīng)當(dāng)注冊(cè)。注冊(cè)時(shí)應(yīng)向SEC提交登記表和招股說明書。招股說明書主要內(nèi)容包括發(fā)行目的、發(fā)行條件、公司近五年的資產(chǎn)、負(fù)債總額及其變化，產(chǎn)品銷售額及其變化趨勢，盈利和分紅水平、公司股份總額和結(jié)構(gòu)、公司股東的權(quán)益、公司產(chǎn)品介紹、公司債務(wù)清償?shù)惹闆r。這些信息的披露，除了用于注冊(cè)外，還必須分發(fā)給每個(gè)認(rèn)購證券的公司和個(gè)人�！�1933年證券法》還規(guī)定：如果SEC認(rèn)為注冊(cè)報(bào)告書”在有關(guān)實(shí)質(zhì)性事實(shí)上有不真實(shí)的陳述，或漏報(bào)了規(guī)定應(yīng)報(bào)的或報(bào)告書不致被誤解所必要性的任何重要事實(shí)“，SEC可以發(fā)布命令中斷該注冊(cè)報(bào)告書的有效性，待修改符合要求后，才能解除終止令。注冊(cè)報(bào)告書經(jīng)注冊(cè)生效才能正式出售。盡管SEC對(duì)申請(qǐng)發(fā)行的公司有很大的權(quán)利，但這只是對(duì)發(fā)行證券形式上的審查。SEC給予注冊(cè)并不意味著SEC擔(dān)保該證券的投資價(jià)值，也不意味著SEC擔(dān)保注冊(cè)說明書和招股所載內(nèi)容的準(zhǔn)確性。證券的優(yōu)劣和有無投資價(jià)值全憑投資者根據(jù)發(fā)行人提供的公開信息進(jìn)行判斷。那么，有些蒙混過關(guān)的公司是否就萬事大吉，坐看那些倒霉的投資人的笑話了呢？不能�！�1933年證券法》第11節(jié)規(guī)定：”當(dāng)注冊(cè)報(bào)告書的任何部分在生效時(shí)含有對(duì)重大事實(shí)的不真實(shí)陳述或漏報(bào)了規(guī)定應(yīng)報(bào)的或漏報(bào)了使該報(bào)告書不致被誤解所必要的重大事實(shí)時(shí)，任何獲得這種證券的人（除非被證明在獲取證券時(shí)，他已知道這種不真實(shí)或漏報(bào)情況）都可以根據(jù)法律或侵權(quán)法在任何有合法管轄權(quán)的法院起訴。請(qǐng)求發(fā)行證券的公司、公司中負(fù)有責(zé)任的董事和有關(guān)人員、承銷商和其他有關(guān)人員承擔(dān)賠償責(zé)任�！叭绻�發(fā)行人在注冊(cè)報(bào)告書中”有意制造對(duì)任何重大事實(shí)的不真實(shí)陳述或漏報(bào)其中應(yīng)報(bào)的或?yàn)槭乖搱?bào)告書中的陳述不致被誤解所必要的重大事實(shí)的任何人，一經(jīng)確認(rèn)便被罰不超過10000美元的罰金或不超過五年的監(jiān)禁或二者兼有�！懊绹�的發(fā)行信息披露制度充分尊重了投資者的選擇權(quán)，又沒忘記給予投資者以適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)。

　　英國原本是披露哲學(xué)的發(fā)源 源地�！�1844年英國公司法》第4節(jié)首次提出公司募股籌資時(shí)必須向公司注冊(cè)官提交一份招股章程�？上У氖菦]有對(duì)招股章程的內(nèi)容作出具體要求。直到《1900年英國公司法》才明確要求公司注冊(cè)時(shí)，提交的招股說明書必須記載13項(xiàng)基本內(nèi)容，該說明書還須向社會(huì)發(fā)布。英國關(guān)于證券的法律規(guī)范素?zé)o制定成文法的傳統(tǒng)，證券發(fā)行問題均規(guī)定在公司法中。所以證券發(fā)行的披露制度在立法上英國落在了美國后頭。英國1986年發(fā)生了“金融大爆炸”，始對(duì)金融證券法律大力制定成文法，對(duì)證券發(fā)行進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定。1995年又意猶未盡，將《金融服務(wù)法》中關(guān)于證券發(fā)行的內(nèi)容獨(dú)立出來，制定了一個(gè)《1995年證券公開發(fā)行規(guī)章》，對(duì)證券發(fā)行作了全面的規(guī)定。規(guī)章第4 條明確規(guī)定：“任何證券在聯(lián)合王

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