年司法考試商法歷年真題解析—多項(xiàng)選擇題(3)

選項(xiàng)D正確�！逗Ｉ谭ā返诙�十五條規(guī)定，船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)受償，船舶抵押權(quán)后于船舶留置權(quán)受償。

(2011年)

68.甲、乙、丙、丁擬設(shè)立一家商貿(mào)公司，就設(shè)立事宜分工負(fù)責(zé)，其中丙負(fù)責(zé)租賃公司運(yùn)營(yíng)所需倉庫。因公司尚未成立，丙為方便簽訂合同，遂以自己名義與戊簽訂倉庫租賃合同。關(guān)于該租金債務(wù)及其責(zé)任，下列哪些表述是正確的?( )(2011年卷三多選第68題)

A.無論商貿(mào)公司是否成立，戊均可請(qǐng)求丙承擔(dān)清償責(zé)任

B.商貿(mào)公司成立后，如其使用該倉庫，戊可請(qǐng)求其承擔(dān)清償責(zé)任

C.商貿(mào)公司成立后，戊即可請(qǐng)求商貿(mào)公司承擔(dān)清償責(zé)任

D.商貿(mào)公司成立后，戊即可請(qǐng)求丙和商貿(mào)公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任

【答案】AB

【考點(diǎn)】發(fā)起人責(zé)任與公司責(zé)任的區(qū)分

【解析】選項(xiàng)A正確�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》(簡(jiǎn)稱《公司法解釋(三)》，下同)第二條第一款規(guī)定，發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對(duì)外簽訂合同，合同相對(duì)人請(qǐng)求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

選項(xiàng)B正確，選項(xiàng)C錯(cuò)誤�！豆�司法解釋(三)》第二條第二款規(guī)定，公司成立后對(duì)前款規(guī)定的合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對(duì)人請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。據(jù)此可知，商貿(mào)公司成立后，對(duì)該合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)的，戊才可以請(qǐng)求商貿(mào)公司承擔(dān)清償責(zé)任，而非當(dāng)然的就有權(quán)請(qǐng)求商貿(mào)公司承擔(dān)清償責(zé)任。

選項(xiàng)D錯(cuò)誤。丙和商貿(mào)公司之間不是連帶關(guān)系，戊不能請(qǐng)求丙與商貿(mào)公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

69.甲、乙、丙、丁計(jì)劃設(shè)立一家從事技術(shù)開發(fā)的天際有限責(zé)任公司，按照公司設(shè)立協(xié)議，甲以其持有的君則房地產(chǎn)開發(fā)有限公司20%的股權(quán)作為其出資。下列哪些情形會(huì)導(dǎo)致甲無法全面履行其出資義務(wù)?( )(2011年卷三多選第69題)

A.君則公司章程中對(duì)該公司股權(quán)是否可用作對(duì)其他公司的出資形式?jīng)]有明確規(guī)定

B.甲對(duì)君則公司尚未履行完畢其出資義務(wù)

C.甲已將其股權(quán)出質(zhì)給其債權(quán)人戊

D.甲以其股權(quán)作為出資轉(zhuǎn)讓給天際公司時(shí)，君則公司的另一股東已主張行使優(yōu)先購買權(quán)

【答案】BCD

【考點(diǎn)】股東出資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓

【解析】選項(xiàng)A錯(cuò)誤。若君則公司章程中對(duì)該公司股權(quán)是否可用作對(duì)其他公司的出資形式?jīng)]有明確規(guī)定，則甲是可以以其持有的君則房地產(chǎn)開發(fā)有限公司20%的股權(quán)作為其出資的。

選項(xiàng)B、C正確�！豆�司法解釋(三)》第十一條第一款規(guī)定，出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù)：(一)出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓;(二)出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān);(三)出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù);(四)出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價(jià)值評(píng)估。選項(xiàng)B中，甲對(duì)君則公司的出資義務(wù)尚未履行完畢，其對(duì)出資的股權(quán)并不完全的持有并可依法轉(zhuǎn)讓，會(huì)導(dǎo)致甲無法全面履行其出資義務(wù)。選項(xiàng)C中，甲已將其股權(quán)出質(zhì)給其債權(quán)人戊，則其已經(jīng)在出資的股權(quán)上設(shè)定了權(quán)利負(fù)擔(dān)，會(huì)導(dǎo)致甲無法全面履行其出資義務(wù)。

選項(xiàng)D正確。甲以其股權(quán)作為出資轉(zhuǎn)讓給天際公司時(shí)，若君則公司的另一股東已主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，會(huì)導(dǎo)致甲無法將股權(quán)轉(zhuǎn)給天際公司，導(dǎo)致甲無法全面履行其出資義務(wù)。

70.張三、李四、王五成立天問投資咨詢有限公司，張三、李四各以現(xiàn)金50萬元出資，王五以價(jià)值20萬元的辦公設(shè)備出資。張三任公司董事長(zhǎng)，李四任公司總經(jīng)理。公司成立后，股東的下列哪些行為可構(gòu)成股東抽逃出資的行為?( )(2011年卷三多選第70題)

A.張三與自己所代表的公司簽訂一份虛假購貨合同，以支付貨款的名義，由天問公司支付給自己50萬元

B.李四以公司總經(jīng)理身份，與自己所控制的另一公司簽訂設(shè)備購置合同，將15萬元的設(shè)備款虛報(bào)成65萬元，并已由天問公司實(shí)際轉(zhuǎn)賬支付

C.王五擅自將天問公司若干貴重設(shè)備拿回家

D.3人決議制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)，并進(jìn)行分配

【答案】ABD

【考點(diǎn)】抽逃出資

【解析】《公司法解釋(三)》第十二條規(guī)定，公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：(一)將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出;(二)通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出;(三)制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配;(四)利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出;(五)其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

71.2009年3月，周、吳、鄭、王以普通合伙企業(yè)形式開辦一家湘菜館。2010年7月，吳某因車禍死亡，其妻歐某為唯一繼承人。在下列哪些情形中，歐某不能通過繼承的方式取得該合伙企業(yè)的普通合伙人資格?( )(2011年卷三多選第71題)

A.吳某之父對(duì)歐某取得合伙人資格表示異議

B.合伙協(xié)議規(guī)定合伙人須具有國(guó)家一級(jí)廚師資格證，歐某不具有

C.鄭某不愿意接納歐某為合伙人

D.歐某因夫亡突遭打擊，精神失常，經(jīng)法院宣告為無民事行為能力人

【答案】BCD

【考點(diǎn)】普通合伙人的資格及財(cái)產(chǎn)份額繼承問題

【解析】《合伙企業(yè)法》第五十條規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對(duì)該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。

有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額：

(一)繼承人不愿意成為合伙人;

(二)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格;

(三)合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。

合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。

選項(xiàng)A錯(cuò)誤。吳某之父不是合伙人，其對(duì)歐某取得合伙人資格表示異議的，不影響歐某通過繼承的方式取得該合伙企業(yè)的普通合伙人資格。

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